Karar :

Uzman Yorumu :

Toplantı No       : 2021/014

Gündem No      : 49

Karar Tarihi        : 07.04.2021

Karar No              : 2021/UY.I-768

BAŞVURU SAHİBİ:

Dicle Temizlik Sosyal Hizmetler İnşaat Turizm Yemek Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/83621 İhale Kayıt Numaralı “Park Yapımı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından 26.03.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Park Yapımı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Dicle Temizlik Sosyal Hizmetler İnşaat Turizm Yemek Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin 04.03.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.03.2021 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.03.2021 tarih ve 14819 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.03.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/536 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) 696 sayılı KHK ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinin değiştirildiği, söz konusu değişiklik gereğince, belediyelerin kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı yapamayacağı, bu yönde ihale yapılmasının mevzuata aykırı olduğu, ihale dokümanında yer alan ifadelere göre söz konusu ihalede yeni park yapımının olmadığı, satın alınmak istenilen hizmetin halihazırda bulunan parkların bakım ve onarımına ilişkin olduğu, Kanun’un ilgili maddesi gereğince yapılması gerekenin idare tarafından araç kiralama hizmeti almak ve bu hizmete ilişkin personeli de belediye şirketleri bünyesinde kadrolu olarak temin etmek, kadro yetersiz ise yeni personel temin etmek olduğu, bu nedenlerle idare tarafından yapılan hizmet alımının kanuna uygun olmadığı ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği, ayrıca ihale konusu işin mal alımı dışında kalan kısmının çalıştırılacak personelin çalışma saatlerinin tamamını idare için kullanacağının ve işin süreklilik arz ettiğinin açık olması nedeniyle personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı niteliğinde olduğu, ancak 696 sayılı KHK kapsamında bu nitelikte personel alımının yasaklandığı, farklı nitelikteki ihtiyaçların aynı ihalede toplanarak yaklaşık maliyetin oluşturulması suretiyle işçilik giderinin yaklaşık maliyet içerisindeki oranının %70’in altına düşürülmesi yönüyle de mevzuata aykırı olduğu,

İhale konusu işin, yapım, hizmet ve mal alımı işi olarak birlikte ihale edildiği, ihale kapsamında yer alan yedek parça temini işinin ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı bölümleri ile doğal bir bağlantısının bulunmadığı, söz konusu yedek parça alımının ayrılarak ihale konusu işten bağımsız olarak ayrı bir ihale alımının mümkün olacağı, ancak ihalenin yapım, hizmet ve mal alımı işi olarak birlikte yapılmasının yeterlik kriterlerini etkilediği, rekabet ve kamu kaynaklarının verimli kullanılması ilkelerine aykırı olduğu ve kamu zararına neden olduğu, ihale kapsamında temin edilecek olan malzemelerin ihale bedelinin büyük kısmını oluşturması nedeniyle söz konusu malzemelerin mal alımı ihalesi ile temin edilmesinin ve dağıtıcı firmalara sağlanan indirim oranlarından yapılacak alımlarda kamu yararı oluşturulması mümkünken aksine düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olduğu,

İdari Şartname’nin 20’nci maddesi gereğince ihaleye kısmi teklif verilemeyeceği, ancak işin tamamı için ihaleye çıkıldığından ciro/bilanço, iş deneyim belgesi, teminat mektubu gibi yeterlik kriterlerine ilişkin tutarların, istekliler tarafından teklif edilecek bedellere bağlı olarak yükseldiği, daha fazla istekli tarafından ihaleye katılımın sağlanması ve rekabetin oluşturulması açısından ihalenin kısmi teklife açık olmasının mümkün olduğu, bu şekilde ise kendileri dahil olmak üzere birçok firmanın ihaleye katılım sağlayamayacağının açık olduğu, yapılan bu düzenlemenin Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde yer alan temel ilkelerden rekabet ilkesine aykırılık teşkil ettiği,

2) Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği gereğince işin yürütülmesi için gerekli araç ve gereçlere Teknik Şartname’de yer verilmesi gerektiği, ancak idare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’de ihale konusu işte kullanılacak olan araç ve gereçlere yer verilmediği, bu durumun mevzuata aykırı olduğu,

3) Teknik Şartname’de, yüklenicinin idare tarafından istenilen her türlü test, laboratuvar deneyleri gibi işlemleri idarenin bildireceği özel veya resmi kurumlarda bedelsiz olarak yaptırarak idareye sunacağı düzenlemesinin yer aldığı, ancak ihale konusu işin süresi boyunca hangi iş kalemi için azami kaç adet test, laboratuvar deneyi isteneceğinin idare tarafından belirtilmediği, bu durumun isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif hazırlamalarına engel teşkil ettiği, ayrıca idare tarafından isteklilerin tekliflerini belirlerken öngördükleri test ve laboratuvar deneyi sayısından fazla sayıda test ve laboratuvar deneyi istenmesinin mümkün olduğu, bu durumda ise yüklenicinin mağdur olacağı, yapılan düzenlemenin bu yönüyle de mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…Mal : Satın alınan her türlü ihtiyaç maddeleri ile taşınır ve taşınmaz mal ve hakları,

Hizmet: (Değişik: 30/7/2003-4964/3 md.) Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, (…), tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri,

Yapım : Bina, karayolu, demiryolu, otoyol, havalimanı, rıhtım, liman, tersane, köprü, tünel, metro, viyadük, spor tesisi, alt yapı, boru iletim hattı, haberleşme ve enerji nakil hattı, baraj, enerji santrali, rafineri tesisi, sulama tesisi, toprak ıslahı, taşkın koruma ve dekapaj gibi her türlü inşaat  işleri ve bu işlerle ilgili tesisat, imalat, ihzarat, nakliye, tamamlama, büyük onarım, restorasyon, çevre düzenlemesi, sondaj, yıkma, güçlendirme ve montaj işleri ile benzeri yapım işlerini,…” hükmü,

Anılan Kanun’un “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı ve yapım işleri bir arada ihale edilemez…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. Ön yeterlik dokümanında ise adaylarda aranılan şartlara, ön yeterlik kriterlerine ve gerekli diğer belge ve bilgilere yer verilir.

…

h) (Değişik: 30/7/2003-4964/18 md.) İhaleye konsorsiyumların teklif verip veremeyeceği, ihale konusu işin tamamına veya bir kısmına teklif verilmesinin mümkün olup olmadığı, mal alımı ihalelerinde alternatif teklif verilip verilemeyeceği, verilebilecekse alternatif tekliflerin nasıl değerlendirileceği,…” hükmü,

Anılan Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar”  başlıklı 62’nci maddesinde “…e) (Değişik: 20/11/2017-KHK-696/83 md. Aynen kabul: 1/2/2018-7079/78 md.)

1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir….” hükmü yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uygulanacak ilkeler” başlıklı 29’uncu maddesinde “…(5) Kendi başına proje bütünlüğü olan ve benzer nitelikli birden fazla işin paket halinde bir arada ihale edilmesinin öngörülmesi durumunda, her bir iş için ayrı teklif alınmasını sağlamak üzere kısmi teklif alma yoluyla ihale yapılabilir. Bu durumda ilanda ve dokümanda işin başvuruda bulunulabilecek veya teklif verilebilecek her bir kısmı ve bu kısımlar için tespit edilen yeterlik kriterleri ayrı ayrı gösterilir. Aday ve isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılır….” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4’üncü maddesinde “16.4.1.İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Ancak, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebilecektir.

…

16.4.5. Yapım işlerinde kısmi teklif

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinin beşinci fıkrasında, kendi başına proje bütünlüğü olan benzer nitelikli birden fazla yapım işinin paket halinde bir arada ihale edilmesinin öngörülmesi durumunda, her bir iş için ayrı teklif alınmasını sağlamak üzere kısmi teklif alma yoluyla ihale yapılabileceği hükme bağlanmış olup, bu hükmün uygulanmasına ilişkin olarak bazı hususların açıklanmasına gerek görülmüştür.

16.4.5.1. 4734 sayılı Kanunun 27 nci maddesinde kısmi teklif verilip verilemeyeceğinin işin idari şartnamesinde belirtilmesinin zorunlu olduğu hükme bağlanmıştır. Bu hüküm uyarınca kısmi teklif verilmesine izin verip vermemek idarenin yetkisinde olup söz konusu yetkinin Kanunun temel ilkelerine uygun olarak kullanılması gerektiği açıktır. Bu çerçevede yapım işleri için, kendi başına proje bütünlüğü olan her bir yapım işinin ayrı ayrı ihale edilmesi esas olup, Yönetmeliğin anılan hükmü ve aşağıda yapılan açıklamalar doğrultusunda kısmi teklif alınması suretiyle ihale yapılması idarelerin yetki ve sorumluluğundadır.

16.4.5.2. Anılan hüküm, kendi başına ihale konusu olabilecek nitelikte proje bütünlüğü olan birden fazla yapım işinin bir arada ihale edilebilmesini sağlamayı amaçlamaktadır. Bu bağlamda, proje bütünlüğü olan tek bir yapım işinin parçalara ayrılarak bütünlüğü bozacak şekilde her bir parçası için ayrı ihale yapılması mümkün bulunmamaktadır. Örneğin; belli bir projesi olan ve bu kapsamda teknik ve idari şartnamesi bütünlük arz eden bir bina veya bina kompleksi yapım işi bütün olarak ihale edilecek olup, söz konusu iş parçalara ayrılarak kısmi teklif yoluyla parça parça ihale edilemeyecektir. Ancak, farklı coğrafi alanlarda gerçekleştirilmesi gereken benzer nitelikli okul, sağlık ocağı, vb. yapım işleri bu hükme göre kısmi teklif alma yoluyla bir arada ihale edilebilecektir. Aynı şekilde, belli bir güzergah üzerinde yapımı planlanan yol yapım işinde, bu işin altyapısı ile üst yapısı kısmi teklif kapsamında ayrılamayacak olup, ancak 4734 sayılı Kanunun temel ilkeleri göz önünde bulundurulmak suretiyle uzunluk olarak belli parçalara ayrılarak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 29 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre paket halinde tek bir ihalenin konusunu oluşturabilecektir.

16.4.5.3. Yapım işleri ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi sonucunda, her bir kısım, o kısım için ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren istekli üzerine ihale edilecek ve aynı istekli üzerinde kalan kısımlar dahil olmak üzere her bir kısım için ayrı sözleşme düzenlenecektir.” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…(Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.; Değişik madde: 30/09/2020-31260 R.G./18. md.) Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizlik işleri, bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş makinesi kiralama vb. işler ile Kurum tarafından belirlenecek diğer işler, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir…” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Park Yapımı ve Çevre Düzenlemesi

b) Türü: Yapım işleri

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde):

d) Kodu:

e) Miktarı:

200 kalem inşaat işleri, 41 kalem sulama tesisatı işleri, 69 kalem elektrik işleri, 18 kalem peyzaj işleri ve 39 kalem müşterek ve sıhhi tesisat işlerinden oluşan toplam 367 kalem Park Yapımı ve Çevre Düzenlemesi işi

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Bursa Büyükşehir Belediyesi yetki ve sorumluluk alanlarıdır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede işin tamamı için teklif verilecektir…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. İsteklinin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi, resim, harç, yapı kullanım izin belgesi giderleri ve benzeri giderler ile ulaşım, nakliye ve her türlü sigorta giderleri teklif fiyatına dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

Genel Teknik Şartname’nin “Amaç ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “…1.1 Bu şartname; Park Yapımı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi kapsamında yapılacak işlerin niteliğini, uygulamasını ve süresini kapsamaktadır.

1.2 Yüklenici; yukarıda belirtilen işlere ilave olarak, idarenin belirlediği ve sözleşme kapsamında belirtilen diğer işleri de yapacaktır.” düzenlemesi,

  Aynı Şartname’nin “Genel şartlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “…4.12 İş alanları ile ilgili olarak mahal listesi ekte verilmiştir.  İş süreci içerisinde yeni park/yeşil alanların oluşturulması sonucu iş alanlarına idare tarafından yeni eklemeler veya alanda azaltmalar (çalışma alanı listesinden çıkarma durumu) yapılabilir.” düzenlemesi,

Özel Teknik Şartname’nin “Amaç ve kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “1.1 Bu şartname, ekte listesi ve İdaremizde projesi bulunan parklar, refüjler, ağaçlandırma alanları, piknik ve mesire alanları ile diğer yeşil alanlarda yapılacak olan sulama, çim ve ot biçme, budama, fidanlara sulama çanağı açma, çapalama, refüj temizliği vb.) işlerinin niteliğini, uygulamasını ve süresini kapsamaktadır.

1.2 Bu şartname; “Sulama Tesisatı Yapımı” kapsamında yapılacak işlerin niteliğini, uygulamasını ve süresini kapsamaktadır.

1.3 Her türlü kazı, söküm, dolgu ve moloz nakli işlerinin yapılmasını kapsamaktadır.

1.4 İhale dokümanlarında belirtilsin veya belirtilmesin işlerin tamamlanmasında gerekli olan İdarenin talep edeceği Sözleşme Hükümlerine uygun tüm diğer işleri kapsamaktadır.

1.5 Bu iş kapsamında; sert zemin, bordür, tretuvar, ana arterlerde ve yeşil alanlarda sert zemin, peyzaj vb. işlerin yapılması,” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Çalışma mahal listesi” başlıklı 3’üncü maddesinde “ 3.1 İnşaat

Hamitler Teoman ÖZALP PARKI Muhtelif Onarımlar,

Göçmen Konutları 2 Parkı,

Emek Çamlık Parkı Muhtelif Onarım ve Revizyonları,

Adnan KAHVECİ Parkı Yanı Su Deposu Alanı Park Yapımı,

Üçevler Parkı,

Demirtaş Kırantepe Çamlık Parkı Muhtelif Onarım ve Revizyonları,

Büyükşehir Belediyesi sınırları içerisinde muhtelif ana arterlerde yeşil alanlarda sert zemin döşenmesi,

Diğer inşaat onarım işleri.

3.2 Sulama Tesisatı

Hamitler Teoman Özalp Parkı Otomatik Sulama Sistemi,

Göçmen Konutları 2 Parkı Otomatik Sulama Sistemi,

Adnan KAHVECİ Parkı Yanı Su Deposu Alanı Park Yapımı Otomatik Sulama Sistemi,

Üçevler Parkı Otomatik Sulama Sistemi,

Mimar Sinan Parkı Dere Boyu Otomatik Sulama Sistemi,

Bülent Ecevit Bulvarı Otomatik Sulama Sistemi,

Kamil Saker Parkı Otomatik Sulama Sistemi,

Samanlı-Otosansit Orta Refüj Otomatik Sulama Sistemi,

Çalı yolu- Demirci Kavşak Orta Refüj Otomatik Sulama Sistemi,

Orhaneli Yolu Orta Refüj Otomatik Sulama Sistemi,

Gemlik Orta Refüj Otomatik Sulama Sistemi,

Görükle Atatürk Caddesi Otomatik Sulama Sistemi,

Görükle Anafartalar Caddesi Otomatik Sulama Sistemi,

Yüzüncüyıl Mevki Otomatik Sulama Sistemi,

Murat Hüdavendigar Caddesi Otomatik Sulama Sistemi,

Derya Caddesi-Şüheda Caddesi Otomatik Sulama Sistemi,

Şehit Dursun Acar Caddesi-2. Vatan Caddesi-Sevinç Caddesi Otomatik Sulama Sistemi,

İdaremizin belirleyeceği diğer görev, yetki ve sorumluluk alanları.

3.3 Elektrik İşleri

Hamitlet Teoman Özalp Parkı Aydınlatma Sistemi ve Elektrik İşleri,

Göçmen Konutları 2 Parkı Aydınlatma Sistemi ve Elektrik İşleri,

Adnan KAHVECİ Parkı Yanı Su Deposu Alanı Parkı Aydınlatma Sistemi ve Elektrik İşleri,

Üçevler Parkı Aydınlatma Sistemi ve Elektrik İşleri,

Demirtaş Kırantepe Çamlık Parkı Aydınlatma Sistemi ve Elektrik İşleri,

Nilüfer Vadisi Aydınlatma Sistemi ve Elektrik İşleri,

Gökdere Aydınlatma Sistemi ve Elektrik İşleri,

İdaremizin belirleyeceği diğer görev, yetki ve sorumluluk alanları.

3.4 Peyzaj İşleri

Çalışma Alanı Listesi-Genel Çalışma Mahal Listesi ve Çalışma Alanı Listesi Pompa ve Ekipman Noktaları Listesi ekte verilmiştir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Bursa Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunda bulunmuş olduğu 22.03.2021 tarihinde henüz gerçekleştirilmemiş olan 26.03.2021 tarihli “Park Yapımı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi” ihalesinde, idare tarafından kesinleşen ihale komisyonu kararının alınmamış olduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin “Park Yapımı ve Çevre Düzenlemesi Yapım İşi” ihalesi olarak düzenlendiği, işin miktarı olarak 200 kalem inşaat işleri, 41 kalem sulama tesisatı işleri, 69 kalem elektrik işleri, 18 kalem peyzaj işleri ve 39 kalem müşterek ve sıhhi tesisat işlerinden oluşan toplam 367 kalem park yapımı ve çevre düzenlemesi işinin belirlendiği görülmüştür. İhale konusu işe ilişkin ihale dokümanı incelendiğinde, İdari Şartname’de işin miktarı düzenlemesi ve dokümanda yer alan “Teklif Fiyat İcmal Tablosu” standart formunda yer alan düzenlemeleri gereğince işin 5 başlıktan oluştuğu, bu başlıkların yine dokümanda yer alan ve Özel Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde düzenlenen Teknik Şartnamelerin de eki olan Çalışma Alanı Listelerindeki mahallerde gerçekleştirilecek olan, inşaat işleri, sulama tesisatı işleri, elektrik işleri, peyzaj işleri ve müşterek ve sıhhi tesisat işlerinden oluştuğu anlaşılmaktadır. İhale konusu işe ilişkin Özel Teknik Şartname’nin 3’üncü maddesinde idare tarafından çalışma mahali listelerinin düzenlendiği, anılan listelerin inşaat işleri, sulama tesisatı işleri, elektrik işleri ve peyzaj işleri olarak gruplandırıldığı, tespit edilmiştir.

Özel Teknik Şartname’nin ilk maddesinde, anılan Şartname’nin ihale dokümanında bulunan çalışma alanı listelerinde yer alan ve ihaleyi yapan idarede projesi bulunan parklar, refüjler, ağaçlandırma alanları, piknik ve mesire alanları ile diğer yeşil alanlarda yapılacak olan sulama, çim ve ot biçme, budama, fidanlara sulama çanağı açma, çapalama, refüj temizliği vb. işlerin niteliğini, uygulamasını ve süresini; sulama tesisatı yapımı kapsamında yapılacak işlerin niteliğini, uygulamasını ve süresini; her türlü kazı, söküm, dolgu ve moloz nakli işlerinin yapılmasını; ihale dokümanlarında belirtilsin veya belirtilmesin işlerin tamamlanmasında gerekli olan idarenin talep edeceği sözleşme hükümlerine uygun tüm diğer işleri; ihale konusu iş kapsamında sert zemin, bordür, tretuvar, ana arterlerde ve yeşil alanlarda sert zemin, peyzaj vb. işlerin yapılmasını kapsadığının düzenlendiği görülmüştür.

Anılan Şartname’nin “Çalışma mahal listesi” başlıklı 3’üncü maddesinde, inşaat işleri başlığı altında hangi alanlarda park yapımı, revizyonu, bakımı veya onarımı yapılacağının düzenlendiği, söz konusu düzenlemeler içerisinde bahsedildiği üzere yeni park yapımı işinin de mevcut olduğu görülmekle birlikte, söz konusu düzenlemelerin birçoğunun park bahçe bakım onarımına ilişkin olduğu anlaşılmaktadır.

İhale dokümanında yer alan belgeler incelendiğinde, ihale konusu işin gerçekleştirileceği mahal listelerinin, inşaat, su tesisatı, elektrik ve peyzaj işlerine ilişkin birim fiyat tariflerinin, ayrıca müşterek ve sıhhi tesisat, su tesisatı ve peyzaj işlerine ilişkin birim fiyat tanımlarının da ihale dokümanında yer aldığı görülmüştür.

...

”şeklinde düzenlendiği, söz konusu belgede görüldüğü üzere yaklaşık maliyetin %50’sinden fazlasını oluşturan kısmın, park bahçe bakım ve onarımına ilişkin olduğu tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade ettiği belirtilmiştir.

Anılan Kanun’un 4’üncü maddesinde yer alan tanımlar arasında “yapım” tanımına yer verildiği görülmüştür. Anılan kanun hükmünde yer alan yapım tanımının lafzından, yapım işlerinin bina, karayolu, demiryolu, otoyol, havalimanı, rıhtım, liman, tersane, köprü, tünel, metro, viyadük, spor tesisi, alt yapı, boru iletim hattı, haberleşme ve enerji nakil hattı, baraj, enerji santrali, rafineri tesisi, sulama tesisi, toprak ıslahı, taşkın koruma ve dekapaj gibi her türlü inşaat  işleri olarak sayıldığı, ayrıca sayılan inşaat işleri ile ilgili tesisat, imalat, ihzarat, nakliye, tamamlama, büyük onarım, restorasyon, çevre düzenlemesi, sondaj, yıkma, güçlendirme ve montaj işleri ile benzeri yapım işlerinin de, Kanun’un yapım işleri kapsamında sayıldığı anlaşılmaktadır.

Anılan Kanun kapsamında gerçekleştirilmesi öngörülen işlerin, mal alımı, hizmet alımı veya yapım işleri ihaleleri mevzuatından hangisine göre gerçekleştirilmesi gerektiğini belirlemek için, anılan Kanun’un 4’üncü maddesinde bulunan mal, hizmet ve yapım tanımları dikkate alınarak, alımın hangisinin kapsamına girdiğinin tespit edilmesi gerekmektedir. 

696 sayılı KHK sonrasında yapılan mevzuat düzenlemeleri çerçevesinde değiştirilen Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.3’üncü maddesinde, mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işlerinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edileceği açıklanmış olup, idare tarafından ihalenin yapım işi ihalesi olarak yapılmasına karşın, söz konusu ihalenin yaklaşık maliyetinin yarısından fazlasını park bahçe bakım ve onarım işi, dolayısıyla hizmet alımı işi oluşturduğundan 696 sayılı KHK’deki belediyelerin personel çalıştırılmasına dayalı olarak hizmet alımı gerçekleştiremeyeceğine ilişkin yasağa aykırı olarak gerçekleştirildiği görülmüştür

Yukarıda yer alan açıklamalar ve tespitler neticesinde başvuru konusu ihaleye yapım işi ihalesi olarak çıkıldığı, ancak idare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasındaki yaklaşık maliyete ilişkin belgeler incelendiğinde, ihale konusu işin %50’sinden fazlasının park bahçe bakım ve onarım işine yani hizmet alımı işine ait olduğunun açık olduğu, söz konusu ihaleye yapım işi ihalesi olarak çıkılmasının bu sonucu değiştirmeyeceği, kaldı ki bahse konu sonucu doğuracak mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi hizmet alımının yapılmasının da kamu ihale mevzuatı kapsamında mümkün olmadığı, dolayısıyla ihalenin 696 sayılı KHK’ye aykırı olarak gerçekleştirildiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca inceleme konusu iddianın, ihalenin kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilmesi gerektiği kısmına ilişkin olarak, ihale konusu işin yapım işi olarak gerçekleştirilemeyeceği açık olduğundan, söz konusu ihalenin kısmi teklife açılması konusunda ve başvuru sahibinin iddia ettiği üzere yedek parça temininin ayrı bir mal alımının konusu olması gerektiği iddiasına ilişkin olarak ilave değerlendirme yapılmasına gerek bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

İhalenin iptaline,